Олег Карпович - Правила квалификации преступлений, совершаемых в кредитно-финансовой сфере. Теория и практика применения

Что касается избежания убытков в крупном размере как признака состава преступления, предусмотренного ст. 185 6УК РФ, то, несмотря на то что подобный признак ранее в УК РФ не применялся, можно предположить, что относится он к предмету совершения преступления — денежным средствам, от уплаты которых (расходов) незаконно уклонился виновный.

Избежанием убытков являются убытки, которых лицо избежало в результате неправомерного использования инсайдерской информации.

Крупным доходом, убытками в крупном размере в рассматриваемой статье признаются доход, убытки в сумме, превышающей 2,5 млн рублей.

Объективная сторона преступления, предусмотренного ст. 185 6УК РФ, включает деяние, заключающееся в умышленном использовании инсайдерской информации:

а) для осуществления операций с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами, к которым относится такая информация, за свой счет или за счет третьего лица;

б) путем дачи рекомендаций третьим лицам, обязывания или побуждения их иным образом к приобретению или продаже финансовых инструментов, иностранной валюты и (или) товаров.

1Статья 2 ФЗ от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (СЗ РФ. 1996. № 17. Ст. 1918).

98

То есть само по себе обладание такой информацией не является нарушением, противоправно лишь осуществление сделок на основе такой информации, а также передача ее третьим лицам для совершения ими подобных сделок.

Статьей 2 ФЗ от 27 июля 2010 г. № 224-ФЗ дается определение операций с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами — совершение сделок и иные действия, направленные на приобретение, отчуждение, иное изменение прав на финансовые инструменты, иностранную валюту и (или) товары, а также действия, связанные с принятием обязательств совершить указанные действия, в том числе выставление заявок (дача поручений).

По конструкции состав преступления, закрепленный в ч. 1 ст. 185 6УК РФ, — формально-материальный. Так, помимо дохода или избежания убытков, законодатель в качестве альтернативы указал на наступление общественно опасных последствий в результате данного преступного посягательства: «...если такое использование причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству».

Неправомерное использование инсайдерской информации может нанести крупный ущерб как отдельному хозяйствующему субъекту — эмитенту, информация о котором была незаконно использована инсайдером, так и другим участникам рынка ценных бумаг: инсайдер, имея преимущества перед другими участниками, может, по сути, манипулировать ими, вынуждая их совершать определенные биржевые операции, которые в дальнейшем могут привести к значительным убыткам данных участников.

Согласно примечанию к данной статье крупным ущербом признается ущерб в сумме, превышающей 2,5 млн рублей.

Субъект преступления, предусмотренного ст. 185 6УК РФ, — специальный: инсайдер. Согласно ст. 4 ФЗ от 27 июля 2010 г. № 224-ФЗ владеть инсайдерской информацией могут физические и юридические лица, а также органы государственной власти и местного самоуправления (инсайдеры; от англ, insider, inside — буквально «внутри»). Учитывая, что в УК РФ уголовной ответственности подлежит только физическое лицо (ст. 19 УК РФ), то субъектом умышленного использования инсайдерской информации может быть только официальный представитель юридического лица, органа государственной власти или местного самоуправления, либо допущенный этими лицами к инсайдерской информации.

Перечень инсайдеров, т.е. лиц, владеющих инсайдерской информацией, приведен в той части настоящего материала, где раскрывается понятие инсайдерской информации. Содержание ст. 4 ФЗ от 27 июля 2010 г. № 224-ФЗ позволяет разделить их на три группы:

• «первичные» инсайдеры: эмитенты эмиссионных ценных бумаг и управляющие компании; хозяйствующие субъекты, занимающие доминирующее положение на рынке определенного товара в географических границах РФ; организаторы торгов, клиринговые организации, а также депозитарии и кредитные организации, осуществляющие расчеты по результатам сделок, совершенных через организаторов торгов; профессиональные участники рынка ценных бумаг и иные лица, осуществляющие в интересах клиентов операции с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами, получившие инсайдерскую информацию от клиентов; федеральные органы исполнительной власти, исполнительные органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, органы управления государственных внебюджетных фондов, имеющих в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ право размещать временно свободные средства в финансовые инструменты, Банк России;

• «вторичные» инсайдеры — лица, имеющие доступ к такой информации вследствие того, что входят в органы управления «первичного» инсайдера, являются его владельцем либо действуют на основании договора с ним, а также имеющие доступ к инсайдерской информации: руководители федеральных органов исполнительной власти; руководители исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации; выборные должностные лица местного самоуправления; государственные служащие и муниципальные служащие органов, работники органов и организаций, осуществляющих функции органов, указанных в п. 9 ст. 4 ФЗ от 27 июля 2010 г. № 224-ФЗ; работники органов управления государственных внебюджетных фондов; служащие (работники) Банка России, члены Национального банковского совета.

То есть инсайдерами могут оказаться и государственные (муниципальные) служащие, располагающие важными сведениями, недоступными для участников рынка.

В официальном разъяснении ЦБ РФ от 17 декабря 2004 г. № 31-ОР «О применении отдельных положений Инструкции Банка России от 16 января 2004 г. № 110-И ««Об обязательных нормативах банков»» 1перечисляются лица, которые могут быть отнесены к инсайдерам банка, т.е. к физическим лицам, способным воздействовать на принятие решения о выдаче кредитов банком, расчет норматива совокупной величины риска по которым (Н10.1) установлен гл. 7 Инструкции Банка России от 16 января 2004 года № 110-И 2.

Вестник Банка России. 2004. № 73. Вестник Банка России. 2004. №11.

100

К указанным лицам, в частности, отнесены: члены совета директоров (наблюдательного совета) банка, единоличный исполнительный орган, главный бухгалтер банка (филиала), руководитель филиала банка, некоторые родственники указанных лиц, а также сотрудники банка и иные физические лица, которые обладают возможностями воздействовать на характер принимаемого решения о выдаче кредита (в том числе сотрудники кредитной организации, имеющие в силу своего служебного положения доступ к конфиденциальной информации, позволяющей воздействовать на принятие решения о выдаче кредита банком).