Георг Еллинек - Общее учение о государстве

Ниже это положение будет еще подробнее обосновано и защищено от возражений. Здесь упомянем только, что возражения Rehm ’a Staatslehre, стр. 114, против необходимости первичной верховной власти основаны на неправильном учении о возникновении государства, подробное опровержение которого будет дано ниже. Государство исторически может быть создано другим государством, но юридически оно всегда заимствует свою власть только от самого себя. Государственная власть Болгарии есть не производная турецкая, а первично болгарская власть; власть ее не заключена потенциально в турецкой власти, как это имеет место с собственными, но деривативными правами общины по отношению к господствующей над ней государственной власти. Язык дипломатических документов, на который ссылается Rehm , не имеет никакого значения для решения таких основных вопросов; как мыслили редакторы протоколов Берлинского конгресса, возведение Болгарии на степень государства – для науки совершенно безразлично. Турция же не могла «на основании государственного права превратить в государство свою провинцию, так как и по турецкому государственному праву одно государство не может создать другое.

Что применением понятия органа мы отнюдь не уклоняемся на путь органического учета о государстве, ср. также Jellinek System, стр. 35 слл.

В литературе вопроса это нередко не вполне ясно сознавалось, так что проблема обоснования государства смешивалась с вопросом о его историческом возникновении. Очевидно и сознательно смешивает их, напр., Stahl , III 2, стр. 169 слл. Еще Mohl , Encyklopädie, стр. 90 слл., и Bluntschli , Das Recht des modernen Staates I, стр. 298 сл., объединяют исторические и спекулятивные теории возникновения государства как координированные члены единого целого и не всегда достаточно строго различают обе категории. Значение вопроса во всей его полноте, в связи с учением о государственном договоре, впервые выяснил I. G. Fichte , Beiträge zur Berichtigung der Urteile über die französische Revolution. Sämmtliche Werke I, стр. 80 слл. На правильную точку зрения стали также впоследствии v. Eötvös , Der Einfluss der herzschenden Ideen des 19 Jahrhunderts auf den Staat, II, 1854, стр. 58 слл. и Н. Schulze , Einleitung, стр. 139.

По общему правилу, подлежащие здесь нашему рассмотрению учения относились к идеальному государству, а вопрос об историческом возникновении – к эмпирическому. Так, прежде всего Hedel н. с. § 258; далее, Н. A. Zachariae , I, стр. 57; Н. Schulze , Einleitung, стр. 139 Trendelenburg, стр. 344 слл.; Lasson, стр. 293 слл., и др.

L. 2 D. de legibus, 1. 3: Oτι π ©ς >στί υόμος εЫρημα μ Оυ kα" δaροn θεοа.

“At enim nobis ab omni gloriae et dignitatis ardore fringentibus nulla est necessitas coetus, nec ulla magis res aliena, quam publica”. Tertullianus, Apologeticus с XXXVIII.

Государство и для него есть зло, сделавшееся необходимым вследствие грехопадения. Ср. Н. V. Eicken, Geschichte und System der mittelalterlichen Weltanschaung, 1887, стр. 122.

О мистической конструкции обоих государств в De civitate Dei Августина ср. Reûter, Augustinische Studien, 1887, стр. 128 слл.; Rehm, Geschichte, стр. 156. – Если Августин сам имеет еще в виду главным образом защиту христианства против язычества, и мы отнюдь не находим еще у него ясного противоположения государства и церкви (Reuter, стр. 151 слл.), то впоследствии это противоположение рассматривалось как основа его учения, оказавшего вследствие этого влияние на политические воззрения средних веков.

О последнем пункте ср. Gierke , Genossenschaftsrecht III, стр. 126, 127.

Ср. V. Eicken , стр. 356 слл.

Ср. Stahl Philosophie des Rechts II 1, стр. 153 слл. Если Шталь и заявляет о св. Августине, что он заходит слишком далеко, то все-таки сам он, несмотря на свое утверждение, что государство есть Божественное учреждение, отнюдь не стоит в резком противоречии с основным воззрением Августина, как это видно и из рассуждений его на стр. 48 слл. и II 2, стр. 179 слл. Земной порядок основан на грехе, а призвание государства – на служении Богу, что вполне соответствует старохристианскому учению. Более решительно, чем Шталь, примкнул к теории св. Августина V. Мühler , Grundlagen der Philosophie des Staats-und Rechtslehre nach evangelischen Principien, 1873, стр. 126 слл.

В частности, в знаменитом послании к епископу Германну Метцскому, 1081, Mon. Germ. SS. VII, стр. 357. Наиболее характерные места указаны у Gierke . Genossen schaftsrecht, III, стр. 524 № 16.

Доказательства см. у A. Geichmann ’a, Eine Rede gegen die Bischöfe. Altnorwegische politische Streitschrift aus König Sverres Zeit. Basler Universitätsprogramm, 1899, стр. 17 и 22.

V. Eicken , н. с. стр. 364; Mirbt , Die Publicistik im Zeitalter Gregors VII, 1894, стр. 545 слл.

XXII, 38.

H. с. II 2, стр. 176 слл.

“Toute puissance vient de Dieu, je l'avoue; mais toute maladie en vient aussi; est-ce a dire qu'il soit défendu d'appeler le médecin?” Du contr. soc. I, 3.

Ср. Платон, Gorgias 482, Е слл., Rep. 1, 338 С слл.

Vitae XI, Cancillus XVII, 3, 4. Господство сильного обозначается словами πρεσβύτατος τών νομων.

“Per jus itaque naturae intelligo ipsas naturae leges, seu regulas, secundum quas omnia fiunt, hoc est, ipsam naturae potentiam; atque adeo totius naturae et consequenter unius cujusque individui naturale jus eo usque se extendit, quo ejus potentia.” Tract. polit. II, 4.

Н. с. I, стр. 340.

Uber Verfassungswesen, 6 изд., 1877, стр. 7.

Der Ursprung der Familie, стр. 143.

Engels, Ursprung der Familie, стр. 140.

Это в блестящей форме отмечено уже Руссо : “Sitôt que c'est la force qui fait le droit, l'effet change avec la cause: toute force qui surmonte la première succède à son droit. Sitôt qu'on peut désobéir impunement, on le peut légitimement; et puisque le plus fort a toujours raison, il ne s'agit que de faire en sort qu'on soit le plus fort”. Contr. soc. I, 3.

Платон , Gorg. 1. с.

Patriarcha or the Natural power of the Kings. Труд, ставший редким, в новейшее время напечатан в издании Locke, Two treatises on Civil Government, в Morley Universal Libray, 2 ed., London 1887. Ту же идею, что Filmer , следы которой мы находим, впрочем, гораздо раньше, развил голландец Graswinckel , De jure majestatis, 1642, в борьбе с учением иезуитов Bellarmin ’a и Suarez ’a, последний из которых в своем Tractatus delegibus de Deo legislatore, 1619, I, III, I, допускает, что человек родится свободным от всякого авторитета. Ср. также Jellinek , Adam in der Staatslehre, 1893, стр. 11 слл.

Alg. Sidney , Discourses concerning Government, 1698 (15 лет после смерти автора). Об его учении новейшие указания у Liepmann ’a, Die Rechts-philosophie des J. J. Rousseau, 1898, стр. 50 слл.

De cive IX, 10, Leviathan XX.

Leviathan 1. с.; Hobbes , English Works, ed. by Moleswortn, III, 1839, p. 186.

Следы патриархальной теории у Haller ’a, I, стр. 515.

Hanc enim ob causam maxime, ut sua tenerent, respublicae civitatesque constitutaesunt. De off. II, 21, 73.

Еще Biener , De natura et indole dominii in territoriis Germaniae, 1780, 40 слл., признает superioritas territorialis составной частью собственности. Князья называются dominiterrae, ad dominium et superioritatem nati, domini hereditarii et naturales, стр. 46. О патримониальном учении о государстве в последние десятилетия старой империи ср. подробные указания Preuss ’a, стр. 327 слл.