Сергей Белых - Свобода предпринимательской деятельности как конституционно-правовая категория в Российской Федерации

«Свойство деятельности, – пишет О. М. Олейник, – появляется при наличии определенных признаков, к числу которых можно отнести:

– системность осуществления, понимаемую как наличие свойства, объединяющего все совершаемые действия в единое целое; системность операций нужно толковать как их единство, неразрывность, охваченность единой целью;

– постоянство, длительность осуществления операций, предполагающие, что те или иные операции осуществляются в течение длительного или даже конкретно неопределенного времени;

– целенаправленность всех действий вместе взятых; общей целью предпринимательской деятельности является извлечение прибыли путем профессионального производства материальных и нематериальных благ, реализуемых неопределенному кругу лиц, что предполагает единство частных и публичных интересов» 71 71 Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник: В 2 т. Т. 1 / Отв. ред. О.М. Олейник. С. 19 (автор раздела – О.М. Олейник). .

Соглашаясь с О. М. Олейник, а также с рядом других авторов 72 72 См.: Семеусов В.А., Тюкавкин А.А., Пахаруков А.А. Указ. соч. С. 30– 31. , придерживающихся аналогичного мнения, следует сказать, что систематическое получение прибыли представляет собой действия (операции) гражданина или юридического лица, охваченные единой целью – получением прибыли, действия, осуществляемые (или предполагающие их осуществление) в течение длительного (или даже неопределенного) промежутка времени. Если направленности на длительное, постоянное получение прибыли не наблюдается, то с учетом иных факторов следует говорить об отсутствии элемента систематичности. К примеру, не будет являться предпринимательской деятельность, выполняемая гражданином по разовому договору подряда, независимо от того, будет ли осуществляться единовременно или поэтапно оплата выполненных работ. В то же время одновременное или последующее заключение гражданином других договоров подряда дает основание предполагать наличие элемента систематичности в его деятельности.

Конструкция легального определения предпринимательства говорит не только о фактическом получении прибыли, что презюмируется, но и о направленности деятельности на систематическое получение прибыли. Прибыли может и не быть в результате такой деятельности, но она будет признаваться предпринимательской со всеми вытекающими отсюда последствиями. Такого мнения придерживается и судебная практика. В частности, Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ решила, что само по себе отсутствие прибыли не служит основанием для вывода о том, что такая деятельность не относится к предпринимательской 73 73 См.: п. 12 Обзора Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ «Некоторые вопросы судебной практики по гражданским делам» // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1997. № 10. . Иначе говоря, систематического получения прибыли достаточно в качестве цели деятельности.

Мы считаем, что признак систематического получения прибыли предпринимательской деятельности был введен, главным образом, с целью отличить получение доходов гражданином-непредпринимателем в результате использования своего имущества (ст. 209 ГК РФ) от получения прибыли индивидуальным предпринимателем. Но законодатель не дал четкого критерия разграничения получения прибыли гражданином-непредпринимателем и гражданиномпредпринимателем. Во всяком случае легальное его определение затруднительно. В каждом конкретном случае нужно оценивать систематичность получения прибыли в совокупности с другими признаками предпринимательства. Судебная практика должна установить дополнительный критерий для решения данного вопроса.

Государственная регистрация предпринимательской деятельности – признак, легализующий эту деятельность, придающий ей законный статус. Суть данного признака состоит в том, что в силу ст. 2 ГК РФ подлежит регистрации не предпринимательская деятельность, а лица, ее осуществляющие. Это общее правило распространяется как на индивидуальное, так и на коллективное предпринимательство. Например, коммерческие организации вправе осуществлять предпринимательскую деятельность с момента их государственной регистрации в качестве юридических лиц. Из сказанного следует, что лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность без государственной регистрации, предпринимателем не является. В свою очередь лицо, прошедшее такую регистрацию, приобретает статус предпринимателя, даже если и не осуществляет указанную деятельность.

Законодатель установил четкое правило о том, что гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. К таким сделкам суд может применить специальные правила, установленные ГК РФ для обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью (ст. 23 ГК РФ). В данном случае речь идет о повышенной юридической ответственности предпринимателей (к примеру, п. 3 ст. 401 ГК РФ).

Интересно отметить, что в ст. 171 Уголовного кодекса РФ от 13 июня 1996 г. № 63-ФЗ (в ред. Федерального закона от 26 июля 2004 г.) 74 74 Собрание законодательства РФ. 1996. № 25. Ст. 2954. установлена ответственность за незаконное предпринимательство. Отличительным признаком данного состава преступления является «осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или с нарушением правил регистрации, а равно представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, документов, содержащих заведомо ложные сведения, либо осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением условий лицензирования, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере».

В настоящее время процедура регистрации как индивидуального, так и коллективного предпринимателя предусматривается Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» 75 75 Первоначальный текст документа опубликован: Собрание законодательства РФ. 2001. № 33 (ч. I). Ст. 3431 (в ред. Федерального закона от 23 декабря 2003 г.). , который призван обеспечить единство порядка государственной регистрации субъектов коллективного предпринимательства и индивидуальных предпринимателей. Надо также отметить, что названный Закон (ст. 10) сохраняет (наряду с общим порядком регистрации) специальный порядок государственной регистрации отдельных видов юридических лиц.