Юрий Чурилов - Самоучитель начинающего адвоката

Вопрос тринадцатый: что делать при недостаточности доказательств

Очень часто гражданам, обращающимся в суд за защитой своих прав, не достает необходимых доказательств либо доказательства имеются, но они крайне противоречивы. Это происходит потому, что граждане не готовились к суду заранее, не оформляли письменные документы и доверяли другим людям, которые их в итоге обманули. Получается, что, например, нет расписок о получении взаймы денег, не подписан договор о выполнении работ, нечем доказать факт совместного приобретения с супругом имущества и т. д. При этом нужно учитывать, что по закону для доказывания некоторых обстоятельств суд может принять только письменные доказательства.

Коллеги в подобных ситуациях обычно либо отказывают в юридической помощи, либо предлагают обратиться в суд с надеждой на порядочность ответчика. Но ответчик, как часто случается, не только не признает обстоятельства, но приходит с юристом (либо юрист приходит один) и начинает опровергать все подряд.

Однако можно попробовать получить признание ответчиком юридически значимых обстоятельств до суда. Перечисленные ниже способы будут эффективны лишь в том случае, если не сообщать ответчику о своих намерениях в будущем обратиться в суд, а, наоборот, дезинформировать его, указывая на нежелание обращаться с иском, например, по финансовым причинам.

Способ 1. Можно попробовать записать признание ответчика на аудио- или видеоаппаратуру [120] По вопросу допустимости использования в качестве доказательства аудиозаписи телефонного разговора имеется судебный прецедент (Определение Верховного Суда РФ от 06.12.2016 № 35-КГ16–18), в котором указано следующее: в обоснование недопустимости аудиозаписи телефонного разговора суд сослался на п. 8 ст. 9 ФЗ РФ от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и защите информации», согласно которому запрещается требовать от гражданина предоставления информации о его частной жизни, в том числе информации, составляющей личную или семейную тайну, и получать такую информацию помимо воли гражданина, если иное не предусмотрено федеральными законами. По мнению апелляционной инстанции, запись разговора между истицей и ответчицей была сделана первой без уведомления о фиксации разговора, а потому такая информация получена помимо воли, что недопустимо в силу вышеприведенной нормы закона. При этом не было учтено, что запись телефонного разговора была произведена одним из лиц, участвовавших в этом разговоре, и касалась обстоятельств, связанных с договорными отношениями между сторонами. В связи с этим запрет на фиксацию такой информации на указанный случай не распространяется. . Записанные диалоги целесообразно переносить на бумагу и вместе с электронным носителем прикладывать к иску, заявлению, если речь идет об обращении в полицию, обязательно указав, когда состоялся разговор, где, а если по телефону – то с какого на какой номер был произведен звонок. Практика показывает, что в суде ответчики в ряде случаев признают факт разговоров. Но для этого важно соблюдение двух условий: ответчик должен прийти в суд, а запись разговоров должна быть предъявлена суду неожиданно для ответчика.

Для того чтобы получить полную и конкретную информацию от ответчика, запись должна осуществляться негласно (без предупреждения) и с грамотно выстроенным диалогом. Кроме того, в ходе разговора следует принять меры к идентификации говорящего, то есть поздороваться или разговаривать с ним по имени (отчеству). Во избежание подозрений со стороны собеседника разговор лучше начинать на отвлеченные темы, затем плавно подходить к интересующему предмету. Вопросы должны строиться так, чтобы было понятно, о чем идет речь (например, о долге, о каком, когда он был взят), а от собеседника нужно добиваться конкретных ответов; если их не последовало, то задавать те же вопросы повторно. При этом поддерживать разговор необходимо как можно дольше, давая тем самым выговориться собеседнику, чтобы он проговорился по интересующему вопросу.

Для понуждения к желаемым ответам возможно прибегать к психологическим уловкам, например спрашивать собеседника о том, не хочет ли он для подтверждения своей честности пройти полиграф, а если не хочет, то почему. Можно также проверить реакцию собеседника перечислением свидетелей какого-либо события, которое он отрицает, ссылкой на имеющиеся записи видеокамеры, указанием на бо́льшую сумму долга, чем фактически была взята, чтобы должник признал меньшую, и т. п. Смысл психологических уловок заключается в том, чтобы ставить собеседника в неожиданное положение.

Супружеская пара совместно проживала в квартире родственника супруги. В период брака нажили многочисленные предметы быта. После прекращения семейных отношений жена заявила, что имущество останется у нее, так как в суде она скажет, что оно приобреталось ее бабушкой, которая является одним из собственников квартиры. Каких-либо документов на имущество у мужа не было. В ходе телефонного общения с мужем жена, ничего не подозревая, повторила сказанное выше и подтвердила, что на самом деле вещи приобретены в браке. В дальнейшем данная аудиозапись была представлена в суд, и ответчица вынуждена была сказать правду.

Способ 2. Можно попытаться получить письменное признание ответчика, если вместо претензии обратиться к нему с письмом-просьбой об уплате долга (выполнения каких-либо действий) либо с просьбой подписать акт сверки платежей.В указанных документах ни в коем случае не должно быть и намека на намерения в будущем обратиться в суд.

Гражданин осуществлял трудовую деятельность без оформления договора в качестве водителя. На протяжении более шести месяцев не получал заработную плату, так что долг накопился значительный. Работодатель каждый раз переносил сроки выплаты зарплаты. Тогда работнику было рекомендовано взять расписку о долге для последующего взыскания в судебном порядке, но при этом о намерениях обратиться в суд работодателю он не должен был ничего говорить. Должник, опасаясь прекращения работником работы, выдал расписку, в которой говорилось о том, что он должен работнику заработную плату в определенном размере, которую обязуется выплатить в указанный в ней срок. Фактически ссылка в расписке на то, что имелся именно долг по зарплате, сыграла роковую роль для работодателя, подтвердившего тем самым факт трудовых отношений. В результате удалось не только взыскать в пользу работника заработную плату и моральный вред, но и наложить административные санкции на предпринимателя, не оформившего трудовые отношения с работником.