Кузьма Кичик - Государственный (муниципальный) заказ России: правовые проблемы формирования, размещения и исполнения

В соответствии с правилами Всемирного банка преференции отечественным поставщикам (подрядчикам) не могут превышать 15% предполагаемой цены контракта на поставку товаров и 7,5% на производство работ. Однако общим правилом является то, что такие преференции должны быть исключением и регламентироваться национальным законодательством или подзаконными актами. [407]

Как указывает К.В. Кузнецов, помимо специальных ограничений доступа иностранных поставщиков к госзаказам все чаще используются таможенные пошлины и нетарифные ограничения (стандарты, сертификаты, лицензии и т. п.), а то и прямой запрет. В Египте, например, участие зарубежных компаний в тендерах (за исключением закупок Министерства обороны) возможно только через местных агентов. А в Омане участником тендера необходимо иметь местного спонсора или партнера, которые зарегистрированы в Тендерной комиссии и Министерстве торговли и промышленности. [408]

В России в Законе о конкурсах 1999 г. (утратил силу) был закреплен приоритет национальных поставщиков перед иностранными. В соответствии со ст. 6 указанного Закона иностранные поставщики (исполнители) товаров (работ, услуг) могли принимать участие в конкурсе «в случае, если производство товаров (работ, услуг) для государственных нужд в Российской Федерации отсутствует или экономически нецелесообразно». Аналогичная норма содержалась в первоначальной редакции п. 4 Закона о поставках продукции для федеральных государственных нужд.

В Законе № 94-ФЗ закреплен национальный режим в отношении товаров, происходящих из иностранных государств, а также работ, услуг, выполняемых, оказываемых иностранными лицами (ст. 13 Закона). Указанный режим к товарам иностранного государства применяется в том случае, если аналогичный режим установлен в этом государстве к товарам российского происхождения. Национальный режим не действует в случаях, установленных международными договорами, Законом № 94-ФЗ или иными федеральными законами.

Федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий нормативное правовое регулирование в сфере размещения заказов (в настоящее время это Министерство экономического развития Российской Федерации [409]), может устанавливать «условия допуска» иностранных товаров для целей размещения заказов в двух случаях: 1) если в иностранном государстве в отношении российских товаров не введен национальный режим; 2) если товары российского происхождения «имеют приоритет» по отношению к иностранным товарам. [410]

Правительством РФ могут устанавливаться запреты и ограничения допуска товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, работ, услуг, выполняемых, оказываемых иностранными лицами, для целей размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд обороны страны и безопасности государства . В настоящее время такие запреты и ограничения установлены [411]. Стоит заметить, что аналогичные запреты имеют место и в других странах. Так, в абз. 2 §100 директивы GWB Федеративной Республики Германии описываются заказы, которые не подпадают под действие правовых норм о госзакупках и доступ к которым «закрыт» для иностранных поставщиков (заказы, объявленные секретными в соответствии с правовыми и административными нормами ФРГ; заказы, исполнение которых связано с особыми мерами безопасности или с требованием соблюдения интересов безопасности государства [412]).

В специальной литературе встречаются предложения по ограничению участия иностранных поставщиков в государственных (муниципальных) закупках. Так, например, С.Е. Жук предлагает «для иностранных лиц, подавших заявку на заключение государственного контракта, законодательно установить обязательность предоставления вне зависимости от цены контракта одного из способов обеспечения исполнения государственного контракта в форме банковской гарантии, поручительства, страхования ответственности либо передачи заказчику в залог денежных средств в размере обеспечения исполнения контракта». [413]

Некоторые специалисты по закупкам предлагают также «ввести возможность предоставления ограниченной региональной преференции (до 5%)», которая, по их мнению, «позволит НДС, налог на прибыль и социальные отчисления оставить в регионе, что упрочит региональные и местные бюджеты, создаст дополнительные рабочие места (сократит безработицу), уменьшит издержки по удовлетворению потребности, в том числе на контроль и мониторинг исполнения заказа, облегчит взаимодействие с поставщиком» [414]. Указанное предложение представляется противоречащим Конституции РФ, в которой провозглашено единство экономического пространства России (ч. 1 ст. 8), а также недопустимым с точки зрения построения единой системы размещения государственных и муниципальных заказов в нашей стране. Вопрос об установлении преференций национальным поставщикам является весьма дискуссионным [415], поощрение же регионального протекционизма представляется вовсе опасным.

В определенных Законом № 94-ФЗ случаях при размещении заказов могут предоставляться преимущества учреждениям и предприятиям уголовно-исполнительной системы, [416] а также организациям инвалидов [417]. Эти преимущества предоставляются в отношении предлагаемой цены контракта в размере до 15% при размещении заказов на поставки товаров (работ, услуг) для государственных и муниципальных нужд путем проведения торгов (см. п. 12 ч. 4 ст. 21, ч. 3 ст. 28, п. 2 ч. 5.2 ст. 37, ч. 3 ст. 38 Закона).

Перечни товаров (работ, услуг), при размещении заказов на которые могут предоставляться преимущества учреждениям и предприятиям уголовно-исполнительной системы, а также организациям инвалидов, утверждены постановлением Правительства РФ от 17 марта 2008 г. № 175 «О предоставлении преимуществ учреждениям и предприятиям уголовно-исполнительной системы и организациям инвалидов, участвующим в размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд». [418]

Еще одним преимуществом организаций уголовно-исполнительной системы является возможность заключения с ними контрактов (договоров) без проведения торгов (см. п. 7 ч. 2 ст. 55 Закона № 94-ФЗ, п. 3 указанного постановления Правительства РФ). В отношении организаций инвалидов эта возможность не предусмотрена.

Стоит добавить, что субъекты малого предпринимательстваимеют право на участие в торгах и запросах котировок, организуемых исключительно с их участием (ст. 15 Закона № 94-ФЗ). Государственные и муниципальные заказчики обязаны осуществлять размещение заказов у субъектов малого предпринимательства в размере не менее чем десять и не более чем двадцать процентов общего годового объема поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг [419]в соответствии с перечнем товаров, работ, услуг, установленным Правительством РФ [420]. Этой обязанности нет (но есть право) у заказчиков при размещении заказов для нужд обороны страны и безопасности государства. Начальная (максимальная) цена контракта при размещении заказов у субъектов малого предпринимательства не должна превышать размера, установленного Правительством РФ (в настоящее время – 15 млн руб. [421]).