Герберт Харт - Понятие права

В любой большой группе общие правила, образцы и принципы должны быть основным инструментом социального контроля, а не частными указаниями, даваемыми каждому индивиду отдельно. Если бы не было возможным сообщить общие образцы поведения, которые массы индивидов могли бы без дальнейших указаний понять как требующие от них определенного поведения в соответствующих обстоятельствах, не могло бы существовать ничего, что мы признавали бы законом. Следовательно, закон, главным образом, — но ни в коем случае не исключительно, — должен указывать на классы лиц и на классы действий, вещей и обстоятельств, и его успешное действие в обширных областях социальной жизни зависит от широко распространенной способности признавать частные действия, вещи и обстоятельства как примеры общих классификаций, которые проводит закон.

Два главных механизма, на первый взгляд весьма отличных друг от друга, используются для сообщения таких общих образцов поведения, предпосланных последующим случаям, когда их надлежит применять. Один из них максимально, а другой минимально используют общие классифицирующие слова. Первый представляется тем, что мы называем законодательством, а второй — прецедентом. Мы можем видеть отличающие их черты на следующих простых неправовых примерах. Один отец, перед тем как войти в церковь, говорит своему сыну: «Каждый мужчина и мальчик должен снимать шляпу, входя в церковь». Другой, обнажая голову при входе в церковь, говорит: «Смотри: так надо правильно вести себя в таких случаях».

Сообщение образцов поведения или обучение им посредством примеров могут принимать различные формы, гораздо более изощренные, нежели наш простой случай. Наш случай в большей степени напоминал бы правовое использование прецедента, если бы вместо того чтобы говорить мальчику в отдельной ситуации, чтобы тот обратил внимание на его поведение при входе в церковь как на пример правильного поведения, отец полагал бы, что ребенок относится к нему как к авторитету в области правильного поведения и наблюдает за ним для того, чтобы научиться вести себя. Чтобы еще более приблизиться к правовому использованию прецедента, мы должны предположить, что отец представляется себе и другим тем, кто присоединился к традиционным образцам поведения и не вводит новые.

Сообщение посредством примера, во всех его формах, хотя и сопровождается некоторыми общим вербальным указаниями вроде «Делай, как делаю я», может оставить спектр возможностей, а следовательно, и сомнения относительно того, что имеется в виду, равно как и относительно тех нюансов, которые лицо, пытающееся сообщить образец, само ясно предусмотрело. Насколько точно необходимо имитировать внешнее поведение? Имеет ли значение, что шляпа снимается левой рукой, а не правой? То, что она снимается медленно или быстро? То, что ее кладут под сиденье? То, что ее не надевают снова на голову внутри церкви? Ниже перечислены все варианты общих вопросов, которые ребенок мог бы задать себе: «Каким именно образом должно мое поведение быть похожим на его, чтобы быть правильным?», «Что именно такого есть в его поведении, что должно направлять меня?» В понимании примера мальчик больше внимания уделяет одним его аспектам, а не другим. Делая так, он руководствуется здравым смыслом и знанием общих типов вещей и целей, которые взрослые считают важными, и своей оценкой общего характера ситуации (хождение в церковь) и типа поведения, соответствующего ей [61].

В противоположность этим неопределенностям примеров, сообщение общих образцов посредством эксплицитных общих форм языка («Каждый человек должен снимать шляпу, входя в церковь») кажутся ясными, надежными и определенными. Черты, которые надлежит брать в качестве общих указателей для поведения, определены здесь в словах; они словесно проговорены, не оставлены скрытыми вместе с другими в конкретном примере. Для того чтобы знать, что делать в других случаях, ребенку не приходится больше гадать, что имеется в виду или что будет одобрено; ему не нужно размышлять по поводу того, каким образом его поведение должно быть похоже на пример, чтобы быть правильным. Вместо этого у него есть словесное описание, которое он может использовать, чтобы выяснить, что именно он должен делать в будущем и как он должен делать это. Ему нужно только распознавать случаи, выраженные в ясных словесных терминах, чтобы «подвести» отдельные факты под общие классификационные понятия и сделать простое силлогическое заключение. Он не сталкивается с альтернативой выбора на свой страх и риск и не должен искать дополнительных авторитетных указаний. Он имеет правило, которое может применять сам к себе.

Многое в юриспруденции в этом столетии состояло в постепенном осознании (а иногда и в преувеличении) важного факта, что различие между неопределенностью сообщения посредством авторитетного примера (прецедента) и определенностью сообщения посредством авторитетного общего языка (законодательство) гораздо менее устойчиво, чем предполагает это наивное противопоставление. Даже когда используются сформулированные словами общие правила, неопределенности, относящиеся к форме требуемого ими поведения, могут вдруг выступить в отдельных конкретных случаях. Частные фактические ситуации не ожидают нас уже выделенные друг относительно друга и помеченные как примеры общего правила, применение которого обсуждается; не могут также и правила сами по себе выступать вперед и предъявлять относящиеся к ним примеры. Во всех сферах опыта, не только среди правил, существует предел, заложенный в природе языка, для тех указаний, которые общий язык может предоставить. Действительно, бывают ясные случаи, постоянно возникающие в сходных контекстах, к которым общие выражения четко применяются («Если что-либо является средством передвижения, то автомобиль им является»), но нередко встречаются и ситуации, когда неясно, применимо оно или нет. (Включает ли в себя использованное здесь понятие «средство передвижения» велосипеды, аэропланы, роликовые коньки?) Последние являются фактическими ситуациями, постоянно провоцируемыми природой или человеческими изобретениями, которые обладают лишь некоторыми из черт, характерных для ясных случаев, остальных же требуемых черт у них нет. Каноны «интерпретации» не могут элиминировать эти неопределенности, хотя и могут уменьшить их, ибо эти каноны сами являются общими правилами по использованию языка и пользуются общими терминами, которые также требуют интерпретации. Они бессильны, так же как и другие правила, обеспечить собственную интерпретацию. Ясный случай, когда кажется, что общее правило не нуждается в интерпретации и когда признание примеров выглядит беспроблемным (или автоматическим), возникает лишь в хорошо знакомых и постоянно происходящих в сходных контекстах ситуациях, когда существует общее согласие в суждении относительно применимости классифицирующих терминов.