Юрий Чурилов - Самоучитель начинающего адвоката

10. Истец вправе при рассмотрении дела в суде первой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований, но нельзя одновременно изменить и предмет, и основание иска [90] В законе отсутствуют понятия «предмета» и «основания» иска, они сформулированы в теории процесса и в судебной практике. Изменение предмета иска означает изменение материально-правового требования, изменение основания иска означает не изменение норм закона, а изменение обстоятельств, на которых истец основывает свое требование к ответчику. См.: п. 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 31.10.1996 № 13 «О применении АПК РФ при рассмотрении дел в суде первой инстанции». .

Уточнение исков на практике встречается очень часто, но при этом судьи допускают ошибки, когда они либо необоснованно считают уточненный иск новым, либо, наоборот, иск с иным предметом и основаниями рассматривают как уточненный. Приведу три распространенных примера.

Истец заявил уточненный иск в отношении задолженности за периоды, которые при обращении с первоначальным требованием не заявлялись. Суд необоснованно отказал в принятии иска, посчитав его новым иском [91] Иной вывод следует из п. 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.09.2015 № 43 «О некоторых вопросах, связанных с применением норм ГК РФ об исковой давности». .

Истец заявил уточненный иск о выселении к ранее заявленным требованиям о прекращении права пользования жилым помещением. Суд принял иск, несмотря на фактическое заявление нового иска, который мог быть соединен истцом с первоначальным требованием лишь при подаче иска.

Истец заявил уточненный иск о признании неприобретшим право пользования жилым помещением к ранее заявленному иску о признании утратившим право пользования жилым помещением. Суд принял иск, несмотря на одновременное изменение и предмета, и основания иска, что не допускается законом.

11. Существуют два основных способа подачи исков: через приемную суда либо почтой. Встречные и уточненные иски можно еще подавать и непосредственно в судебном заседании. Однако направление материалов заказным письмом менее рискованно, поскольку сотрудники приемных и судьи нередко без достаточных оснований не принимают иски по мотивам отсутствия всех необходимых документов.

Требования к содержанию жалоб, подаваемых в органы государственной власти и местного самоуправления, обычно менее формализованы по сравнению с жалобами на судебные акты: в них нужно указывать, кому адресована жалоба, кем подается, какие и чьи действия обжалуются, а также мотивы несогласия с действиями и решениями.

Начинающие адвокаты допускают распространенную ошибку – составление немотивированных жалоб, в которых лишь указано на несогласие с какими-либо действиями и решениями. На практике рассматриваются даже такие жалобы. Вместе с тем проверки по немотивированным жалобам обычно проводятся поверхностно. Поэтому для получения полного и всестороннего ответа жалобы следует тщательным образом обосновывать со ссылкой на прилагаемые к ним документы.

Что касается жалоб на судебные акты.

1. Прежде чем решиться на подачу жалобы, нужно быть морально готовым к тому, что вы и ваш клиент получите отказ. Но возможны и более серьезные неблагоприятные последствия. Так, вышестоящий суд может вынести еще худшее решение, чем суд первой инстанции (ст. 328 ГПК РФ, 389.24 УПК РФ). При этом наличие в деле каких-либо спорных моментов, которые можно истолковать не в пользу клиента, даже если об этом не будет упомянуто в жалобах сторон, могут сыграть роковую роль, поскольку суд не всегда связан доводами жалоб и может пересмотреть судебный акт в полном объеме (ст. 327.1 ГПК РФ, ст. 389.19 УПК РФ). Кроме того, в случае отказа в удовлетворении жалобы с проигравшей стороны могут быть взысканы судебные расходы (процессуальные издержки).

2. Часто можно встретить такое мнение клиентов: жалоба по административному или уголовному делу должна быть обязательно составлена от имени адвоката. Но, видимо, из-за опасения обвинения в коррупции судьи охотнее удовлетворяют жалобы осужденных, чем их адвокатов. Возможно, именно поэтому если одновременно с жалобой зашиты на приговор подано представление прокурора, то обычно в судебных постановлениях пишут об оставлении жалобы без удовлетворения и об удовлетворении представления прокурора, даже если фактически доводы защиты были приняты во внимание.

3. Требования лаконичности и обоснованности применительно к жалобам на судебные акты имеют особый смысл. Еще известный дореволюционный юрист Л. Е. Владимиров писал, что изложение должно быть таким, чтобы требовало наименьшего труда для усвоения, апелляционная жалоба должна предоставлять серьезные доводы по причине пессимизма судей и склонности их к виновности ввиду долговременной деятельности на поприще правосудия. Поэтому в апелляции следует надеяться не на апелляционную речь, а именно на жалобу. Для иллюстрации доводов жалобы, по моему мнению, целесообразно прилагать к ней копии документов, уже имеющихся в деле (особенно в многотомном), чтобы они находились перед глазами у судей.

Распространенный недостаток многих жалоб заключается в том, что они зашлакованы общими фразами, перегружены ссылками на нормы материального и процессуального права, а вступительная часть жалобы обычно начинается известной всем информацией о том, какое суд принял решение и какое наказание определил. Ко всему прочему жалобы не всегда содержат ссылок на материалы дела с указанием листов дела, а это делать необходимо, поскольку судьи апелляционной инстанции не всегда в состоянии подготовиться к делу. Жалоба должна составляться по принципу «зеркала»: в ней каждый оспариваемый довод суда должен получить критическую оценку.

Часто адвокаты, особенно начинающие, преувеличивают значение процессуальных нарушений, допускаемых следствием и судом, рассчитывая при этом на успех жалоб. Конечно, нарушения нужно собирать и накапливать, но необходимо учесть, что большая их часть не влечет по закону вообще каких-либо последствий, именно поэтому в нем есть такое понятие, как «существенные процессуальные нарушения». То есть этим определяется тот факт, что большая часть нарушений процесса «несущественна».

К наиболее распространенным на практике существенным процессуальным нарушениям относится: рассмотрение дела незаконным составом суда, в том числе с нарушением правил подсудности, рассмотрение дела в отсутствие неизвещенных участников процесса, нарушение тайны совещания судей и т. п. Однако и они на практике очень часто игнорируются и сглаживаются [92] По ряду дел мне приходилось обосновывать нарушение судьями тайны совещательной комнаты со ссылкой на данные официальных сайтов судов, содержавших информацию о рассмотрении судьями в этот период других дел. Хотя в соответствии с Постановлением Президиума Совета Судей РФ от 27.01.2011 № 253 «Об утверждении Регламента организации размещения сведений о находящихся в суде делах и текстов судебных актов в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на официальном сайте суда общей юрисдикции» достоверность указанной информации обеспечивается председателями судов. Однако каждый раз апелляция отвергала эти доводы со ссылкой на технические ошибки и результаты служебных проверок. , поскольку для суда более значима фактическая сторона дела: например, совершило ли лицо преступление и неважно при этом, что, например, протокол осмотра места происшествия составлен без понятых; с постановлением о назначении экспертизы лицо было ознакомлено уже после ее проведения; а подозреваемый допрошен был в качестве свидетеля и без адвоката и т. п.