Сергей Лысенко - Как раскрывать экономические преступления

Согласно с законом к компетенции общего собрания акционеров (учредителей) относится определение количественного состава совета директоров общества, избрание руководителя и досрочное прекращение их полномочии. В данном случае компания-захватчик, имея возможность сформировать лояльное к себе большинство в собрании акционеров (учредителей) предприятия, автоматически получает возможность назначения “своего” единоличного исполнительного органа (генерального директора). В описанной ситуации компания-захватчик, обладая корпоративным контролем, получает возможность контролировать финансово-хозяйственную деятельность предприятия-жертвы. Таким образом, можно сделать вывод, что получение поглощающей компанией достаточного корпоративного контроля делает возможным перехват контроля над текущей финансово-хозяйственной деятельностью компании-жертвы, что фактически приводит к смене руководящей команды предприятия. Среди основных методов и способов достижения корпоративного захвата предприятия-жертвы выделяются:

• тендерное предложение;

• скупка акцизная фондовом рынке (вторичном рынке);

• борьба за доверенности;

• лоббирование сделок с пакетами акции, остающихся у государственной и региональной власти;

• “медвежья хватка” ( bear hug );

• корпоративных и шантаж ( greenmail );

• скупка и трансформация долгов в долевое участие.

При этом следует добавить, что в Украине довольно часто и успешно использует способ, при котором компания-захватчик не увеличивает свою долю в уставном капитале компании-цели, а временно блокирует возможность оппонентов использовать их пакет акции при голосовании на общем собрании акционеров. Инструментами, позволяющими осуществить данную операцию, как правило, являются принятые судом меры по обеспечению иска, которые могут включать в себя арест акции и запрет на голосование на общем собрании акционеров.

Первый способ – тендерное предложение. Данный способ получения контроля над предприятием более распространен в западной практике, в Украине тендерное предложение фактически не используется. Тендерное предложение в самом общем смысле – это прямое предложение акционера покупки их акции, при котором соблюдаются определенные условия:

• предложение о приобретении акций обращено ко всем акционерам и носит публичный характер;

• предполагается покупка значительного пакета акции; предложение о покупке содержит премию сверх сложившейся на данный момент рыночной цены; условия предложения скорее фиксированные, чем договорные;

предложение о покупке действительно в течение определенного промежутка времени; публичное объявление планов покупки предваряет либо совпадает с быстрой аккумуляцией крупных пакетов ее акции. Тендерное предложение при враждебном захвате может быть реализовано различными способами: двухуровневое предложение – тот случаи, когда цена, по которой поглощающая компания обещает купить акции, дифференцируется. Цена первого, более высокого, уровня устанавливается за определенное максимальное количество акции, объявляемое одновременно с тендерным предложением. Остальные акции покупаются по более низкой цене; частичное предложение – характеризуется тем, что поглощающая компания определяет максимальное число акции, которое она хочет приобрести, но не объявляет своих планов относительно остальных акции. Покупка акции при двухуровневом или частичном предложении часто обусловлена тем максимальным количеством акции, которое необходимо приобрести для получения контроля над фирмой. Такие схемы были изобретены для того, чтобы дать акционерам стимул для быстрого принятия тендерного предложения – кто продает акции первым, тот получает за них более высокую цену; “все или нечего” ( any-or-all ). Предложение в такой форме означает следующее: поглощающая компания определяет цену, но не максимальное количество акции, которое она намерена приобрести, и одновременно с этим декларирует, что ни одна из этих акции не будет куплена до тех пор, пока определенные условия предложения не будут выполнены. В дополнение следует отметить, что указанный способ получения корпоративного контроля над предприятием в нашей стране используется редко по таким причинам:

•, во-первых, в процессе приватизации значительный̆ пакет акции предприятии был распределен между работниками, что в значительной степени усложняет процедуру реализации тендерного предложения из-за большого количества акционеров;

• во-вторых, более или менее крупные пакеты акций предприятия сосредоточены у оппонентов компании-агрессора (менеджмент, акционеры – владельцы предприятия), которые не будут их продавать.

В связи с тем, что тендерное предложение фактически не работает в украинских условиях, его альтернативой становится агрессивная либо “согласованная” скупка акции на вторичном рынке.

Второй способ скупка акции на вторичном рынке. В целях сокрытия истинных целей поглотитель, как правило, не занимается непосредственно скупкой акции, но использует для этого аффилированные фирмы. Те же функции могут выполнять и профессиональные участники рынка ценных бумаг, в частности брокерские компании, которые приобретают акции предприятия-жертвы под гарантии их дальнейшего выкупа компанией-захватчиком. Отечественная практика показывает, что методы, используемые при приобретении акции на вторичном рынке в украинских условиях, несколько отличаются от зарубежного опыта:

• во-первых, не все акции интересующих предприятий обращаются на фондовой бирже, что, в свою очередь, осложняет их приобретение;

• во-вторых, значительное количество акций находится в собственности работников предприятии, которые получили их в процессе приватизации.

Таким образом, в большинстве случаев достижение корпоративного контроля над предприятием осуществляется с помощью скупки акции у членов трудового коллектива с задействованием аффилированных структур, при этом, по мере возможности, до определенного момента скупка акции ведется тихо, без огласки. Данный способ активно практикуется на предприятиях, имеющих задолженность по выплате заработной платы своим работникам. Иногда, чтобы запустить процесс скупки, захватчик устраивает показательные покупки. Нескольким мелким акционерам предлагают крупные суммы, значительно превышающие реальную стоимость акции. Информация об этом быстро распространяется, и остальные рабочие тоже начинают продавать акции. Когда процесс запущен, цены на бумаги можно снизить.

Но иногда необходимо не подстегивать, а сдерживать процесс купли-продажи акции. К примеру, на руках у трудового коллектива (около 1000 человек) предприятия легкой промышленности было около 50 % акции. Компания-захватчик начала скупку акции у рабочих. Вокруг скупки возник ажиотаж. Подключились другие брокеры. Цены на акции были взвинчены до нереальных высот, при этом часть рабочих, пользуясь несовершенством системы регистрации купли-продажи акции, умудрились продать свои акции дважды. В результате компания-захватчик была вынуждена потратить все оборотные средства в этой ценовой воине. Она оказалась на грани банкротства.