Сергей Лысенко - Как раскрывать экономические преступления

Иногда на определенном этапе поглощения руководство организации все же соглашается на сделку. И враждебный захват перетекает в дружественное слияние. Однако справедливости ради следует отметить, что скупкой акции у работников занимаются не только компании-захватчики, но и менеджеры самого предприятия. При этом для ускорения приобретения необходимого пакета акции создается фиктивная задолженность по заработной плате, а саму операцию по приобретению акции проводят ближе к праздникам (Новый год, майские праздники). При скупке акции у работников предприятия значительную роль играет специализированная организация – держатель реестра компании-жертвы. В зависимости от того, как быстро удается наладить контакт с реестродержателем, зависит скорость, с которой будет производиться регистрация перехода прав на акции предприятия. Об этом экономическому детективу следует помнить всегда и держать регистратора в поле своего зрения.

Третий способ – борьба за доверенности . Бывают случаи, когда времени для приобретения в собственность компании-захватчика необходимого количества акции предприятия (назначенный срок проведения внеочередного общего собрания акционеров, необходимость проведения скупки акции у трудового коллектива предприятия и т. п.) недостаточно. В такой ситуации единственным способом достижения корпоративного контроля, пускай и не очень устойчивого, является получение от акционеров доверенностей для голосования на общем собрании акционеров. Таким образом, борьба за доверенности подразумевает аккумулирование потенциальным поглотителем не самих акции, а скорее прав, которыми они наделяют акционера (и в частности – прав голоса на собрании акционеров), уполномочивающих поглотителя представлять их интересы на собраниях акционеров с правом голоса по всем рассматривающийся вопросам. Специалисты считают, что борьба за доверенности является, скорее, вынужденным шагом. В частности, борьба за доверенности может быть использована в следующей ситуации. Компания-захватчик приобрела 10 % голосующих акции предприятия-жертвы и инициировала проведение внеочередного общего собрания акционеров с повесткой дня о досрочном прекращении полномочии членов совета директоров и избрании нового состава совета директоров. При этом компания-захватчик внесла свои кандидатуры в совет директоров. За 20 дней до даты проведения компания-захватчик понимает, что не успеет скупить необходимое количество акции и представленные ей кандидатуры не будут избраны в совет директоров предприятия. В данном случае единственным выходом является получение доверенностей для голосования. Поэтому захватчики могут совершать для этой цели другие преступления: угрозы, нанесение телесных повреждений, шантаж, мошенничества. Чаще всего борьба за доверенности используется в случаях, если организационно-правовой формой предприятия является общество с ограниченной ответственностью. В частности, устав общества с ограниченной ответственностью может предусматривать запрет на продажу долей третьим лицам. Соответственно для изменения данного положения устава необходимо провести общее собрание участников общества. Получение необходимого количества “доверенностей” для голосования на общем собрании акционеров не может рассматриваться как получение корпоративного контроля над предприятием, так как в соответствии с положениями действующего гражданского законодательства доверенность может в любой момент быть отозвана доверителем.

Четвертый способ – лоббирование сделок с пакетами акции , остающихся у государственных и региональных властей. В ходе осуществления приватизации значительного числа предприятии крупные пакеты акции были переданы национальным или региональным властям. В настоящее время действующее законодательство допускает передачу принадлежащих государству пакетов акции в доверительное управление коммерческим организациям по итогам конкурса. Достаточно часто компании-захватчики при проведении операции по поглощению используют имеющийся у них административный ресурс с целью получения в доверительное управление государственных пакетов акции интересующих их предприятий, тем самым обеспечивая себе необходимый процент голосов на общем собрании акционеров. Также довольно часто компании-захватчики предпринимают попытки лоббирования продажи (приватизации) пакетов акции, находящихся в собственности государства. В соответствии с законодательством одним из способов приватизации государственного и муниципального имущества является продажа акции открытых акционерных обществ на специализированном аукционе.

Следует отметить, что рассмотренные способы получения корпоративного контроля над предприятием являются, скорее всего, дополнительными инструментами, чем основными.

Пятый способ – “медвежья хватка” (bear hug) – предложение о покупке акции (поглощении) настолько привлекательное по цене и другим характеристикам, что директора компании-жертвы, которые могли бы отнестись к нему отрицательно по другим причинам, вынуждены будут либо принять его, либо рисковать протестом со стороны акционеров компании. Этот способ так же мало распространен в нашей стране и является сугубо западным.

Шестой способ – корпоративный шантаж (greenmail). Классическая его схема следующая: атакующая компания приобретает на открытом рынке некрупный пакет акции предприятия, после чего новоиспеченные акционеры начинают публично критиковать менеджмент этого предприятия. Помимо критики, в ход идут и угрозы, например, обещания консолидировать более крупные пакеты акции и сменить руководство или заблокировать стратегические шаги корпорации. Конечно, целью шантажиста является либо получение отступных за отказ от претензии, либо продажа своего пакета по завышенной цене. Практика громила на западных рынках не слишком распространена: во-первых, западное деловое сообщество выработало систему защиты от подобного шантажа; во-вторых, компания-покупатель немедленно попадает в чёрный список. Украине в 2000-х годах произошло несколько событии, которые были, по сути, адаптированными вариантами гринмеила. Формально все выглядело либо как приход в компанию нового инвестора, с позициями которого не согласны старые совладельцы, либо как попытка внешней структуры построить отраслевой холдинг, либо как ссора совладельцев бизнеса. Однако большинство этих конфликтов развивалось примерно по одной схеме. Стандартная версия отечественного корпоративного шантажа выглядит так. Некая компания приобретает на рынке относительно крупный пакет акции компании с раздробленным уставным капиталом (15–25 % уставного капитала). Затем новый акционер объявляет себя стратегическим партнером компании, одновременно предпринимая недружественные действия в отношении его менеджмента – от ареста ценных бумаг других акционеров под любым предлогом до организации проверок компании со стороны властных структур. Объявленная компанией-покупателем цель – проведение внеочередного собрания акционеров, на котором оппоненты нового акционера будут максимально ослаблены. Когда старые акционеры поймут, что собрание может принять нежелательные для них решения, с ними можно начинать торг. Механизм передачи денег – выкуп акции по цене, в десятки раз превышающей рыночную. Иногда гринмеилеры ошибаются в оценке ресурсов компании-жертвы. Так, одной организации удалось достаточно малыми потерями отбить атаку захватчика и сохранить контроль над металлургическим заводом. Менеджмент организаций отверг требования группы захватчика выплачивать крупные дивиденды на приобретенные ею 24 % акции, сумел парировать судебные иски, оспаривающие свою приватизацию, а на акционерном собрании консолидировал почти все имеющиеся голоса акционеров против предложения захватчика.